Поделиться статьей:

14:16, 27 августа 2010

Авторское право XXI век

zakon.kz, фото - Новости Zakon.kz от 27.08.2010 14:16

Фото: zakon.kz

В первых числах декабря Национальная библиотека Республики Казахстан совместно с Российской академией правосудия и Межгосударственным фондом гуманитарного сотрудничества государств - участников СНГ провел семинар «Авторское право XXI век». Основными задачами семинара стало изучение международного и национального законодательства в сфере авторского права с учетом особенностей правового регулирования этих отношений в странах СНГ, формирование гармонизированных подходов к применению национальных норм авторского права, обеспечение условий культурного и научного обмена в области авторского права между странами - участниками СНГ, а также практические рекомендации по коллективному управлению авторскими правами.

Авторское право XXI век

В работе семинара участвовали представители международных организаций, Министерства культуры и информации РК, Министерство юстиции РК, Министерство образования и науки РК, Верховного Суда РК, Российской академии правосудия, Российской авторско-правовой организации Копирус, Казахстанского авторского общества, общественный организации, юристы, книгоиздатели, авторы, библиотекари всех систем и ведомств. Участники семинара обсудили темы «Авторско-правовая охрана произведений на современном этапе», «Законодательство об авторском праве Республики Казахстан», «Коллективное управление авторскими правами», «Защита правообладателей», «Авторские права - фактор экономического развития», а также вопросы электронной библиотеки и авторского права. Вопросы авторского права и законодательного регулирования с каждым годом приобретают все большую актуальность в деятельности библиотек в связи с формированием электронных фондов. Национальная библиотека Республики Казахстан, осуществляя проект по формированию электронного государственного библиотечного фонда Республики Казахстан, в рамках Государственной Программы «Снижение информационного неравенства» Министерства Республики Казахстан, уже с 2002 года приступила к сканированию книг и потому данному семинару и опыту российских коллег уделила особое внимание.

О проблемах контрафакта в сфере авторского права и уголовно-правовых аспектах защиты правообладателей, на семинаре выступила Заместитель заведующего лабораторией теоретических и практических проблем судебной защиты интеллектуальной собственности Российской академии правосудия Елена Николаевна Митина.

Значение интеллектуальной собственности как существенного элемента развития любого общества очевидно: нарушение прав на интеллектуальную собственность влечет за собой огромные экономические и моральные потери. Международными актами права на объектах интеллектуальной собственности отнесены к числу важнейших гражданских прав. В частности во Всеобщей Декларации прав человека, принятой ООН 10.12.1948 года указывается, что каждый человек имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных и художественных трудов, автором которых он является.

Международным сообществом накоплен значительный опыт юридической защиты авторских и смежных прав, который закреплен в Международных договорах: Бернской конвенции по охране, литературных и художественных произведений 1886 года. Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 года и редакции 1971 года, дву- и много- сторонних соглашениях государств о взаимной охране авторских прав.

Так, Российская Федерация и Казахстан участвуют в Парижской конвенции по охране промышленной собственности, в Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений, во Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве, в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), в Соглашении о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав СНГ (1993 г.), в Соглашении о сотрудничестве по пресечению правонарушений в области интеллектуальной собственности СНГ (1998 г), в Женевской Конвенции по охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (1971 г.). Кроме того, Российская Федерация участвует и в двусторонних договорах с Австрией, Венгрией, Польшей, Королевством Швеции, Арменией.

Помимо этого, принципы защиты гражданских прав и, в частности, права на объекты интеллектуальной собственности, закреплены и в ст. 2 и 18 Конституции Российской Федерации, которые устанавливают, что права и свободы человека и гражданина являются высшей ценностью и определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. Эти принципы закреплены и в статье 20 Конституции Казахстана, которая гарантирует право гражданина Казахстана свободу слова и творчества.

Поскольку правосудие в Российской Федерации и Казахстане осуществляется только судом, судебная защита является высшей формой защиты прав граждан, в том числе и на объекты интеллектуальной собственности.

Если сравнить законодательство в сфере защиты интеллектуальных прав, действующее в Российской Федерации и в Республике Казахстан, мы увидим и сходство, и различия видов защиты этих прав.

Так, в Российской Федерации 01.01.2008 года вступила в действие 4 часть ГК РФ «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации», в которой объединены нормативные акты, регулирующие все правоотношения в этой сфере деятельности.

Этот закон призван обеспечить равновесие между правами личности и интересами общества, в создании юридического обоснования этих правоотношений и в защите прав авторов и иных лиц на продукт интеллектуальной деятельности. Поскольку поддержание такого равновесия и обеспечение действенной защиты прав авторов и иных правообладателей на продукт интеллектуальной деятельности и является одной из задач государства, поскольку именно это равновесие в соблюдение прав личности и интересов общества является залогом активного развития экономики.

Решение этих вопросов возможно лишь уделяя особое внимание судебному правоприменению в этой сфере.

При таких обстоятельствах в связи с развитием гражданских правоотношений и наполнением их новым содержанием, изменяются и правоотношения в сфере их защиты, в частности, в сфере уголовных правоотношений.

Судебная защита авторских и смежных прав в Российской Федерации складывается из трех составляющих: гражданско-правовая, административно-правовая, уголовно-правовая. Законодательство Казахстана также предусматривает три вида ответственности за нарушение авторских и смежных прав: гражданскую, уголовную и административную.

Каждая из составляющих имеет свою специфику и свои особенности.

При этом следует отметить, что сами способы нарушения авторских и смежных прав и их механизм фактически заложены в гражданском законе: использование результатов интеллектуальной деятельности способами, закрепленными: в гражданском кодексе - в Российской Федерации, и в Законе об авторском праве и смежных правах Республики Казахстан, но без согласия правообладателя.

Форма же защиты нарушенных исключительных прав может быть как гражданско-правовой, административно-правовой, так и уголовно-правовой. В Российской Федерации до вступления в действие 4 части ГК РФ правообладатель сам выбирал форму защиты своих нарушенных прав: гражданско-правовую, административно-правовую либо уголовно-правовую. В настоящее же время законодатель, изменив форму уголовной защиты нарушенных прав правообладателей с частно-публичной на публичную, подтвердил повышение общественной опасности деяний, нарушающих права правообладателей в сфере авторских и смежных прав, и уголовные дела в настоящее время возбуждаются не только при обращении правообладателя в правоохранительные органы, но и при выявлении правоохранительными органами признаков преступления и нарушения прав правообладателей в крупном либо в особо крупном размере.

При этом базовой для всех форм защиты является гражданско-правовая, поскольку описание видов использования результатов интеллектуальной деятельности, а, таким образом, и деяний, нарушающих исключительные права правообладателей, находится в гражданском законодательстве.

Административное законодательство Российской Федерации в сфере защиты интеллектуальной собственности также тесно связано с гражданским законодательством - частью 4 ГК РФ, определившим круг объектов авторских и смежных прав, субъектов этих прав, а также объем авторских и смежных прав, принадлежащий субъектам правоотношений.

Ответственность за нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав предусмотрена ст. 7.12 КоАП РФ, которая рассматривает в качестве правонарушения ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода, иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, а также незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, за исключением случаев недобросовестной конкуренции, выразившейся во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, продукции, работ, услуг.

Ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или иных сходных с ними обозначений для однородных товаров предусматривается статьей 14.10 КоАП РФ.

Административное законодательство Республики Казахстан Федерации в сфере защиты интеллектуальной собственности также тесно связано с гражданским законодательством - Гражданским кодексом РК, Законом «Об авторском праве и смежных правах», Законом «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования места происхождения товаров». Законом «О правовой охране топологий интегральных микросхем». Законом «Об охране селекционных достижений». Патентном Законе, - определившим круг объектов авторских и смежных прав, субъектов этих прав, а также объем авторских и смежных прав, принадлежащий субъектам правоотношений.

С 01.01.2008 года ответственность за нарушение авторских и смежных прав предусмотрена ст. 129 Кодекса об административных правонарушениях РК (в редакции от 27.07.2007 года), которая рассматривает в качестве правонарушения незаконное использование объектов авторского права и смежных прав, за приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти действия не содержат признаков уголовно-наказуемого деяния.

Ответственность за нарушение прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем предусмотрена ст. 128 Кодекса об административных правонарушениях РК (в редакции от 27.07.2007 года), которая рассматривает в качестве правонарушения незаконное использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения, топологии интегральной микросхемы, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения, топологии интегральной микросхемы до официальной публикации сведений о них, а равно присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

С 01.01.2008 года ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или фирменного наименования предусмотрена ст. 145 Кодекса об административных правонарушениях РК (в редакции от 27.07.2007 года), которая в качестве правонарушения рассматривает незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания или наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров или услуг, а также незаконное использование чужого фирменного наименования, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния. Следует отметить, что и статья 7.12 Кодекса об административных правонарушений РФ, и статья 129 Кодекса об административных правонарушениях РК предусматривают конфискацию экземпляров произведений и фонограмм, а также предметов, явившихся орудиями совершения правонарушения.

Однако, в отличие от Российской Федерации, где в соответствии с частью 4 статьи 1252 ГК РФ контрафактные материальные носители подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, то в Республике Казахстан конфискованные в соответствии с частями первой и второй статьи 129 Кодекса об административных правонарушениях РК экземпляры произведений и фонограмм подлежат уничтожению в порядке, предусмотренном статьей 628 этого Кодекса, за исключением случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе.

И статья 14.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и статья 145 Кодекса об административных правонарушениях РК, устанавливающих ответственность за незаконное использование товарного знака, в качестве дополнительного наказания предусматривают конфискацию предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара.

При этом Кодекс об административных правонарушениях РК устанавливает, что конфискация таких предметов производится в случае невозможности уничтожения изготовленного изображения товарного знака или наименования места происхождения товара с товара, его упаковки, бланков или другой документации, незаконно используемого товарного знака или наименования места происхождения, а также обозначения, сходного с ним до степени смешения. И конфискованные товары подлежат уничтожению в порядке, предусмотренном статьей 628 настоящего Кодекса, за исключением случаев их передачи правообладателю по его просьбе.

В Кодексе же РФ об административных правонарушениях таких ограничений для применения конфискации товаров, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, не имеется. И судьба этих товаров определяется в соответствии с частью 4 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ, то есть они изымаются из оборота и уничтожаются без какой бы то ни было компенсации

Действующее в Российской Федерации уголовное законодательство предусматривает уголовную ответственность за присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, а также за незаконное использование объектов авторского права и смежных прав, а равно за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, а также группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, в особо крупном размере, с использованием своего служебного положения, - статья 146 УК РФ, и за незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти деяния причинили крупный ущерб, а также деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Уголовное законодательство, действующее в Казахстане, также предусматривает уголовную ответственность за присвоение авторства или принуждение к соавторству, если это деяние причинило значительный ущерб автору или иному правообладателю или существенный вред их правам или законным интересам; за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта, совершенные в значительном размере, - статья 184 УК РК; и за разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения или топологии интегральной микросхемы до официальной публикации сведений о них, а равно присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти деяния причинили значительный ущерб автору или иному правообладателю или существенный вред их правам или законным интересам, а также Незаконное использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения или топологии интегральной микросхемы, совершенное в значительном размере, - статья 184-1 УК РК.

В чем же опасность данных преступлений? Эти преступления посягают не только на общественные отношения, возникающие в связи с созданием, распространением и использованием объектов интеллектуальной собственности, то есть на права граждан, предусмотренные Конституцией Российской Федерации (ст. 2), но и на экономические отношения: появление на рынке контрафактной продукции подрывает доверие потребителей к производителям лицензионной продукции, снижает покупательский спрос на эту продукцию, подрывает, таким образом, экономическое положение производителей, дестабилизирует эту часть рынка товаров народного потребления, и все это, в конечном итоге, нарушает права потребителей на приобретение качественных товаров. Кроме того, такое положение снижает и стимул граждан на создание иных продуктов интеллектуальной деятельности.

Если говорить о деятельности правоохранительных органов по выявлению и пресечению преступлений, нарушающих авторские и смежные права, то есть предусмотренных ст. 146 УК РФ, и судов по рассмотрению указанных уголовных дел, то следует отметить, что количество дел этой категории, рассматриваемых судами, неуклонно растет. В каких же сферах жизни совершаются эти преступления?

Во-первых, это розничная торговля: приобретение и хранение с целью сбыта, а также сбыт контрафактной продукции (экземпляров произведений, экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, программных продуктов, компьютерных игр).

Во-вторых, сфера обслуживания населения: прокат аудиовизуальных произведений, кинопрокат, кабельное телевидение (показ программ, фильмов), обслуживание компьютеров индивидуальных пользователей (как частных лиц, так и организаций), организация прослушивания аудио произведений и т.д.

В-третьих, сфера Интернета и Интранета: распространение аудиовизуальных произведений, программных продуктов, компьютерных игр и т.д.

Рассмотрим поподробнее составы преступлений, предусмотренные статьей 146 УК Российской Федерации.

Часть 1 статьи 146 УК РФ предусматривает ответственность за присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю.

Родовым объектом данного преступления являются общественные отношения, возникающие в связи с реализацией гражданами конституционного права на свободу научного, литературного и художественного творчества и связанные с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, услуг и предприятий, которым предоставляется юридическая охрана.

Непосредственный объект данного преступления являются объекты авторского права, к которым относятся как обнародованные, так и не обнародованные произведения науки, литературы, искусства, являющиеся результатом творческой

деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения.

При этом следует иметь в виду, что объектами авторского права не являются: официальные документы; государственные символы и знаки; произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющих информационный характер; идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты, что прямо указано в 4 части Гражданского кодекса РФ.

Объективная сторона состава преступления выражается в присвоении авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб.

Под присвоением авторства понимается обнародование либо использование под своим именем или своим псевдонимом чужого произведения целиком, либо его части. При этом присвоение будет как в случае использование произведения, не обнародованного самим автором, так и в случае, если это произведение обнародовано под подлинным именем автора, либо под его псевдонимом, либо анонимно.

Так же как присвоение авторства рассматривается и принуждение к соавторству.

При этом присвоение авторских прав может заключаться не только в выпуске под своим именем чужого произведения, но и в использовании в своих произведениях труды других авторов без ссылки на них, а также в выпуске созданного совместно с другими авторами произведения без указания на соавторов.

Поскольку данный состав преступления является материальным и считается оконченным в момент причинения крупного ущерба автору или иному правообладателю, между действием - присвоением авторства,- и наступлением последствий - причинением крупного ущерба автору или правообладателю, - должна быть установлена прямая причинно-следственная связь. Поскольку само понятие крупного ущерба является категорией оценочной, возникают вопросы при определении размера ущерба причиненного автору.

По этому поводу Верховный Суд РФ в постановлении Пленума «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака», указал, что суды при установлении ущерба, причиненного автору, и при оценке его размера должны исходить из обстоятельств каждого конкретного дела (как то; из наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации), а также следует учитывать положения и ст. 15 Гражданского кодекса РФ, предусматривающей право лица, авторские права которого нарушены, требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере, не меньшей, чем доходы, полученные лицом, нарушившим эти права.

При этом при признании причиненного автору или правообладателю ущерба крупным, суду следует принимать во внимание как размер причиненного ущерба, так и материальное положение потерпевшего, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, иные фактические обстоятельства.

Кроме того, учитывая, что присвоение авторства - это нарушение права автора признаваться автором произведения, присвоение авторства с точки зрения гражданского законодательства является нарушением личных неимущественных прав автора, в связи с чем понятие крупного ущерба, причиненного автору или иному правообладателю присвоением авторства, должно включать в себя как материальный ущерб, так и моральный вред, причиненный автору нарушением его права на имя.

При таком положении можно говорить о том, что при определении размера причиненного автору или иному правообладателю ущерба и оценке его как крупный, суд вправе учитывать совокупность как материального ущерба причиненного автору, так и морального вреда, причиненного ему нарушением его авторских прав.

Часть 2 статьи 146 УК РФ предусматривает ответственность за незаконное использование объектов авторского права и смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере.

Как видно из диспозиции статьи ответственность предусматривается: во-первых, за незаконное использование объектов авторского права и смежных прав, совершенное в крупном размере; и, во-вторых, за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенных в крупном размере.

Родовым объектом данного вида преступлений являются общественные отношения, возникающие в связи с созданием, распространением и использованием объектов интеллектуальной собственности.

Непосредственным объектом данного вида преступлений являются объекты авторского права и объекты смежных прав, к которым относятся фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания, а также контрафактные экземпляры произведений или фонограмм.

Объективную сторону этого преступления условно можно разделить на 2 части: первая часть представляет собой незаконное использование объектов авторского и смежного прав, совершенное в крупном размере, а вторая - приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере.

При этом следует отметить, что все основные понятия, необходимые для рассмотрения этих дел, например: объекты авторских прав, смежные права, объекты смежных прав, изготовитель фонограммы, использование фонограммы, изготовитель базы данных, использование базы данных и т.д., - раскрываются в 4 части Гражданского кодекса Российской Федерации (ст.ст. 1259, 1303, 1304, 1322, 1324, 1333...).

Незаконное использование объектов авторского и смежных прав в зависимости от связи нарушителя с правообладателем можно разделить на два вида:

1) когда имеется авторский договор или договор о передаче смежных прав и оговоренные в нем условия использования произведения нарушаются (например, тираж воспроизведения объекта авторского права превышает количество экземпляров, установленных в договоре, либо произведение автора воспроизводится на ином материальном носителе, чем указанный в договоре, либо нарушаются сроки или способ использования, установленные в договоре и так далее);

2) когда какие либо договорные отношения между нарушителем и правообладателем отсутствуют.

При этом виды использования аудиовизуальных произведений, фонограмм, программ для ЭВМ и баз данных также предусмотрены в 4 части Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обязательным признаком состава данного преступления является крупный (либо особо крупный)) размер нарушения прав, и с установлением данного признака возникают определенные сложности.

Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении «О практике рассмотрения судами уголовных дел о наруи1ении авторских, смежных, изобретательс1сих и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» дал разъяснения основных понятий, необходимых для рассмотрения дел этой категории и правильного применение законодательства (понятий; контрафактной продукции, приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм), а также установил и способ определения размера нарушения прав:... «деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают 50.000 рублей, а в особо крупном размере - 250.000 рублей. Устанавливая признаки крупного или особо крупного размера деяний, предусмотренных частями 2 и 3 статьи 146 УК РФ, следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления, исходя при этом из их количества, включая копии произведений или фонограмм, принадлежащих различным правообладателям ».

Таким образом, проиллюстрировать методику определения размера нарушения права можно следующей таблицей:

Размер

Стоимость экземпляров

Стоимость прав

Объекты авторских прав и смежных прав, зафиксированные на материальном носителе

Стоимость прав

Воспроизведение, Распространение.

Стоимость прав

Стоимость имущественных прав на использование объектов авторского права и смежных прав может определяться: на основе информации предоставленной правообладателем; исходя из стоимости лицензии на использование объектов авторского и смежных прав, предоставляемой организациями по коллективному управлению имущественными авторскими и смежными правами (например. Российским авторским обществом (РАО) для соответствующего вида использования; при этом условии таких лицензий должны быть одинаковыми для всех пользователей одной категории; в соответствии с минимальными ставками авторского вознаграждения для соответствующего случая, установленными действующим законодательством; в случае отсутствия лицензии на использование объектов авторского и смежных прав, стоимость имущественных прав может быть определена по аналогии исходя из стоимости, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный вид использования объектов авторского и смежных прав.

Ее можно рассчитать как среднюю стоимость для соответствующего вида прав, определяемую на основе ранее заключенных правообладателем договоров о передаче неисключительных прав для ситуаций, максимально сопоставимых с той, при которой имело место правонарушение. При этом она должна определяться в пределах фактического нарушения).

Стоимость экземпляров определяется суммарно по всем выявленным у правонарушителя экземплярам произведений или фонограмм независимо от субъекта или вида нарушенных прав (авторские или смежные), исходя из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления.

Но как быть, если произведение или фонограмма еще не были выпущены правообладателем в гражданский оборот? Каким образом исчислять размер нарушения прав? Этот вопрос возникает по большой части дел не только в отношении аудиовизуальных произведений, а в большей степени в отношении программных продуктов и компьютерных игр, в отношении которых провести экспертизу для установления стоимости экземпляра достаточно затруднительно по ряду технических причин. Разрешение этих проблем стоит первым в ряду вопросов, возникающих при рассмотрении уголовных дел о защите авторских и смежных прав.

Субъективная сторона этих преступлений характеризуется прямым умыслом. Квалифицирующим признаком субъективной стороны приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений и фонограмм является цель сбыта, под которым понимаются любые способы возмездной или безвозмездной передачи контрафактных экземпляров произведений или фонограмм другим лицам (например: продажа, дарение, обмен, уплата долга и тому подобное), а также иные способы распространения.

Часть 3 статьи 146 УК РФ предусматривает ответственность за деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) в особо крупном размере;

г) лицом с использованием своего служебного положения.

Объективная сторона этих преступлений отличается от преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 146 УК РФ лишь квалифицирующими признаками:

б) совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой лиц; (ч. 2 и 3 статьи 35 УК РФ)

в) в особо крупном размере; (примечание к статье 146 УК РФ)

г) лицом с использованием своего служебного положения.(примечание 1 к статье 201 УК РФ, примечание 1 к статье 285 УК РФ)

Квалифицирующий признак «совершение преступления группой лиц по предварительному сговору» подробно раскрыт в части 2 статьи 35 УК РФ: «преступление признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления».

Как разъяснил Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума № 14 от 26 апреля 2007 года при квалификации действий виновных по п. «б» ч. 3 ст. 146 УК РФ, как совершенных группой лиц по предварительному сговору, суду следует устанавливать, какие конкретно действия совершены каждым из исполнителей и другими соучастниками преступления.

При этом следует иметь в виду, что по смыслу части 2 статьи 35 УК РФ уголовная ответственность за совершение преступления группой лиц по предварительному сговору наступает и в тех случаях, когда согласно предварительной договоренности каждый из соучастников совершает часть действий, входящих в объективную сторону указанного состава преступления.

В части 3 статьи 35 УК РФ раскрыт квалифицирующий признак «совершение преступления организованной группой лиц»: «преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений».

Организованную группу от группы лиц по предварительному сговору отличают признаки устойчивости и организованности.

Об устойчивости группы, как правило, свидетельствует объединение двух и более лиц на сравнительно продолжительное время для совершения одного или нескольких преступлений, сопряженного с длительной совместной подготовкой либо сложным исполнением.

Организованность означает подчинение участников группы указаниям одного или нескольких лиц, а также решимость организованно достигать осуществления преступных намерений.

При этом объем участия в совершении преступления участников группы может быть различным. И даже если такие действия участников группы не выходят за рамки пособничества, но имеются устойчивые связи всех ее участников, они должны рассматриваться как соисполнительство и квалифицироваться без ссылки на ст. 33 УК РФ.

Вторым квалифицирующим признаком объективной стороны этого состава преступления является особо крупный размер, который определен в комментарии к статье как стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая 250.000 рублей.

По п. «г» части 3 статьи 146 УК РФ подлежит уголовной ответственности лицо, использующее для совершения преступления служебное положение, которым может быть как должностное лицо, обладающее признаками, предусмотренными примечанием 1 к статье 285 УК РФ, так и государственный или муниципальный служащий, не являющийся должностным лицом, а также иное лицо, отвечающее требованиям, предусмотренным примечанием 1 к статье 201 УК РФ (например: руководитель предприятия любой формы собственности, поручающий своим подчиненным незаконно использовать авторские или смежные права).

В отличие от состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 146 УК РФ, состав преступлений, предусмотренных частями 2 и 3 статьи 146 УК РФ, является формальным, не связанным с наступлением последствий в виде причинения материального ущерба правообладателю, а зависит лишь от размера нарушения авторского или смежных прав.

Рассматривая в сравнении действующее уголовное законодательство о защите авторских и смежных прав Российской Федерации и Казахстана следует отметить, что законодатель Российской Федерации отнес преступления о нарушении авторских и смежных прав к категории преступлений против конституционных прав и свобод человека и гражданина, тогда как законодатель Республики Казахстан отнес преступления этой категории к категории преступлений против собственности. При этом, если в Уголовном кодексе Российской Федерации присвоение авторства выделено в отдельный состав преступления, который является материальным, поскольку предусматривает наступление реальных последствий - причинение крупного ущерба автору; незаконное использование объектов авторских и смежных прав - выделено в другой состав преступления, являющийся формальным, поскольку эти действия совершаются в крупном размере (нарушения прав) и не связаны с причинением правообладателю материального ущерба и его величиной, а нарушение изобретательских и патентных прав выделено в третий состав, являющийся материальным, так как эти действия должны причинить крупный ущерб, то в Уголовном кодексе Казахстана присвоение авторства или принуждение к соавторству, является составом формально-материальным, поскольку эти деяния должны причинить значительный ущерб автору или иному правообладателю или должны причинить существенный вред их правам или законным интересам, который может быть и не материальным.

Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перемещение или изготовление контрафактных экземпляров произведений и (или) фонограмм в целях сбыта выделено во второй состав, являющийся формальным, поскольку эти действия совершаются в значительном размере (нарушения прав) и не связаны с причинением правообладателю материального ущерба и его величиной.

Эти же деяния, совершенные в крупном размере (нарушение прав) или причинившие крупный ущерб, неоднократно, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, либо лицом с использованием своего служебного положения, выделены в третий состав, про который можно сказать, что он также является формально-материальным, поскольку деяния, предусмотренные частью второй статьи 184 УК РК, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, неоднократно, лицом с использованием своего служебного положения либо в крупном размере, не связаны с причинением правообладателю материального ущерба, либо причинили крупный ущерб правообладателю.

Имеются также различия и в одном из значимых для регулирования правоотношений в сфере защиты интеллектуальной собственности понятии - «контрафактная продукция». Так, часть 4 статьи 1252 ГК РФ предусматривает, что «в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными.»

Пункт 14 статьи 2 Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 года № 6 устанавливает, что контрафактным экземпляром объекта авторского права или смежных прав является экземпляр произведения, записанного исполнения, фонограммы, передачи организаций эфирного и кабельного вещания, изготовление, распространение или иное использование которого влечет за собой нарушение авторского права и смежных прав в силу положений настоящего Закона либо норм международных договоров, ратифицированных Республикой Казахстан. Контрафактными также признаются объекты авторского права и смежных прав, с которых без разрешения правообладателя удалена или на которых изменена информация об управлении правами или которые изготовлены с помощью незаконно используемых устройств, позволяющих обходить технические способы защиты объектов.

Отличается и подход к решению судьбы контрафактной продукции: часть 4 статьи 1252 ГК РФ предусматривает, что контрафактные материальные носители, являющиеся предметами, изъятыми из гражданского оборота, и материалы и оборудование, используемые для их воспроизведения, и иные орудия совершения правонарушения, являющиеся средствами совершения правонарушения, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены Гражданским кодексом РФ.

Статья 49 Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 года № 6 предусматривает, что суд вправе вынести решение о конфискации контрафактных экземпляров произведения или фонограммы, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения. Контрафактные экземпляры произведений или фонограммы могут быть переданы обладателю авторских или смежных прав по его требованию либо по решению суда подлежат уничтожению. Материалы и оборудование, используемые для их воспроизведения, подлежат по решению суда уничтожению либо передаче в доход государства.

Поскольку проблема защиты прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации является международной, развитие законодательства в этой сфере в странах СНГ позволит создать и укрепить эффективные механизмы защиты интеллектуальной собственности в странах СНГ, что в свою очередь поможет укреплению и стабилизации экономических отношений, дальнейшему развитию инновационных технологий, их внедрению в экономику.

Авторское право, как право на произведения науки, литературы и искусства носит территориальный и национальный характер, то есть произведения охраняются только либо в стране своего происхождения, либо в стране, гражданином которой является автор. Кандидат юридических наук Российской академии правосудия Елена Алексеевна Моргунова на семинаре обсудила вопрос признания авторских прав в других странах.

Для того, чтобы авторские права признавались в других странах необходимо наличие договора между государством, где было создано или выпущено в свет произведение (страна происхождения произведения), либо государством, гражданином которой является автор и государством, где истребуется правовая охрана произведению.

С распадом Советского Союза а, также учитывая многовековые культурные связи, сложившиеся между народами, проживающими на территории государств, образовавшихся в результате распада Советского Союза, и соответственно осуществляемый на постоянной основе между ними обмен культурными ценностями, необходимо было срочно принять международный договор для обеспечения правовой охраны произведений граждан новых образовавшихся государств. И такой договор был принят. Им стало принятое между государствами - участниками СНГ Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав (далее - именуемое Соглашением). Данное Соглашение было подписано 24 сентября 1993 г. в г. Москве.

Согласно ст. 1 Соглашения государства - участники обязались обеспечивать на своих территориях выполнение международных обязательств, вытекающих из участия бывшего Союза ССР во Всемирной конвенции об авторском праве (в редакции 1952 года), исходя из того, что дата вступления в силу указанной Конвенции для бывшего Союза ССР (27 мая 1973 года) является датой, с которой каждое Государство - участник считает себя связанным ее положениями.

Кроме того, в ст. 2 Соглашения был установлен порядок применения положений Всемирной конвенции об авторском праве. Согласно упомянутой статье государства - участники обязаны были применять Всемирную конвенцию об авторском праве (в редакции 1952 года) в отношениях между собой как к произведениям, созданным после 27 мая 1973 года, так и к произведениям, охранявшимся по законодательству Государств - участников до этой даты, на тех же условиях, которые установлены национальным законодательством в отношении своих авторов.

Сроки охраны авторского права устанавливаются в соответствии с законодательством того Государства - участника, которое предоставляет охрану, однако оно не обязано обеспечивать охрану в течение срока более продолжительного, чем срок охраны, установленный в другом соответствующем Государстве - участнике.

Также настоящим Соглашением государства - участники взяли на себя обязательство принять необходимые меры для разработки и принятия законопроектов, обеспечивающих охрану авторского права и смежных прав на уровне требований Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений. Женевской конвенции об охране производителей фонограмм от неразрешенного воспроизведения их фонограмм, Римской конвенции об охране прав артистов-исполнителей, производителей фонограмм, организаций телерадиовещания.

В Российской Федерации на момент подписания данного соглашения уже был разработан и принят Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах», предусматривающий более высокий уровень правовой охраны произведений по сравнению с Всемирной конвенции об авторском праве. Принятие данного закона сделало возможным России стать участницей Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений и участницей двух других упомянутых в ст. 3 Соглашения конвенциях.

Участницей Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений, Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм Россия стала с 13 марта 1995 г.

В Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций Россия стала участвовать с 26 мая 2003 г.

В Российской Федерации охрана прав авторов закреплена на уровне Конституции РФ. Согласно ст. 44 Конституции РФ каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

В декабре 2006 г. в России была принята четвертая часть ГК РФ, которая коренным образом изменила правовое регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности. С 1 января 2008 г. прекратили действовать специальные законы в сфере интеллектуальной собственности, в том числе Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» и Закон РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных». С 1 января 2008 г. правовое регулирование данных отношений, в том числе и авторско-правовых отношений осуществляется частью 4 ГК РФ. Вместе с тем, следует отметить, что поскольку многие отношения, складывающиеся по поводу результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, носят гражданско-правовой характер, то к данным отношениям применяются также положения части первой, второй и третьей ГК РФ.

Так в части первой ГК РФ установлено, что гражданское законодательство определяет основания возникновения и порядок осуществления прав на результаты интеллектуальной деятельности (абзац первый пункт 1 статьи 2 части первой ГК РФ).

К договорам, предметом которых являются права на произведения, применяются положения обязательственного права, содержащиеся в части первой ГК.

В части второй ГК РФ содержатся отдельные виды обязательств, объектом которых могут быть объекты авторского права, например договор доверительного управления, договор продажи предприятия, договор коммерческой концессии.

Часть третья РФ регулирует переход прав от умершего лица к его наследникам, эти положения соответственно применяются и при переходе имущественных авторских прав по наследству.

Часть 4 ГК РФ состоит из общих положений, касающихся всех охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, и специальных положений, касающихся отдельных видов охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Общие положения содержатся в главе 69 ГК РФ. Положения об авторском праве содержатся в главе 70 ГК РФ. К авторским правоотношениям в части неурегулированной главой 70 ГК РФ применяются положения главы 69 ГК РФ.

В главе 69 ГК РФ вводится понятие интеллектуальные права на все охраняемые объекты. К интеллектуальным правам относятся исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (ст. 1226 ГК РФ).

Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства именуются авторскими правами. На основании положений ГК РФ можно выделить три вида авторских прав: исключительное право - право по своему усмотрению использовать произведение, личные неимущественные права и иные права.

К личным неимущественным правам относятся право авторства, право на имя, право на неприкосновенность, право на обнародование.

К иным правам относятся: право следования, право доступа, право на отзыв, право композитора, специально написавшего музыкальное произведение к аудиовизуальному произведению, на вознаграждение за публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю аудиовизуального произведения и другие права.

Особенностью иных авторских прав является то, что все они носят относительный характер, то есть управомоченному лицу противостоит четко определенный круг обязанных лиц, и в них отсутствует монополия их обладателя на произведение.

В четвертой части ГК РФ предусмотрена возможность распоряжения исключительным правом, т.е. изменения юридической судьбы права. Распорядиться исключительным правом можно различными способами, в том числе посредством заключения договора об отчуждении исключительного права и лицензионного договора.

По договору об отчуждении правообладатель передает или обязуется передать свое исключительное право в полном объеме, а по лицензионному договору он предоставляет или обязуется предоставить право использования такого результата. Для объектов авторского права договор об отчуждении исключительного права является новеллой российского законодательства. Авторские договоры, которые были предусмотрены в действующим ранее Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах», по своей сути были лицензионными договорами.

По общему правилу и договор об отчуждении исключительного права, и лицензионный договор являются возмездными, если данная презумпция не изменена самими сторонами в договоре.

Существенными условиями возмездного договора об отчуждении исключительного права являются условия о предмете и цене, которая может быть определенная или определяемая. Предметом данного договора является исключительное право на произведение.

Существенными условиями возмездного лицензионного договора являются условие о предмете, о способах использования и о цене, которая может быть определенной или определяемой. Предметом договора является право использования произведения, которое носит обязательственный характер.

Законодатель предусматривает два вида лицензионных договоров: исключительный и неисключительный (простой).

Специальные нормы закреплены в четвертой части ГК РФ в отношении издательского договора. В издательском договоре издатель не только имеет право, но и обязан начать использовать произведение, предусмотрены правовые последствия неисполнения издателем своей обязанности в форме права лицензиара отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков.

Как договор об отчуждении исключительного права, так и лицензионный договор заключаются в отношении существующих произведений. Для создания произведения заключается договор авторского заказа.

Согласно п. 1 ст. 1288 ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах (п. 2 ст. 1288 ГК РФ). Таким образом, авторский договор заказа может выступать и в качестве формы приобретения исключительного права, и в форме предоставления права использования произведения.

Если в договоре авторского заказа не предусмотрено ни отчуждение исключительного права на создаваемое автором произведение, ни предоставление' права, то по этому договору заказчик приобретает только право собственности на материальный носитель произведения, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Законодатель в 4 части ГК РФ предусмотрел также новеллы, относящиеся непосредственно к объектам авторского права. Так,

1. Предусмотрен специальный правовой режим проектов официальных документов, символов и знаков как объектов авторского права.

2. Из объектов авторско-правовой охраны исключены только такие произведения народного творчества, которые не имеют конкретных авторов.

3. Из объектов авторского права исключены не только государственные символы и знаки, но и символы, и знаки муниципальных образований.

4. Персонажи произведений прямо указаны в качестве самостоятельных объектов авторско-правовой охраны.

5. Введено понятие сложного объекта и предусмотрен специальный правовой режим сложного объекта. Под сложным объектом в соответствии со ст. 1240 ГК РФ понимается объект, включающий несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности. К ним законодатель отнес аудиовизуальное произведение, театрально-зрелищное представление, мультимедийный продукт, единую технологию.

Четвертой частью ГК РФ изменен правовой режим служебных произведений. Предусмотрена возможность при наличии определенных обстоятельств возврата исключительного права от работодателя к автору служебного произведения,

Существенные изменения коснулись отношений, связанных с созданием и деятельностью организаций по коллективному управлению авторскими правами.

Новые нормы появились и в отношении защиты авторских прав. В частности в ст. 1253 ГК РФ предусмотрена возможность по решению суда ликвидировать юридическое лицо в случае неоднократного или грубого нарушения им исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

На основании 4 части ГК РФ уже принят ряд подзаконных актов.

В рамках настоящего доклада представляется необходимым также упомянуть о том, что в июле 2008 г. Правительством РФ были приняты распоряжения о присоединении РФ к Договору ВОИС по исполнениям и фонограммам и к Договору ВОИС по авторскому праву. Уведомления о присоединении были направлены МИДом России генеральному секретарю ВОИС.

Для России данные договоры должны вступить в силу с 5 февраля 2009 года.

Уже многие годы интеллектуальные права являются предметом ведения многих видов бизнеса, составляя по несколько процентов ВВП в разных государства, а в США 7% ВНП. Генеральный директор ООО «Штайнер, Нейман и Партнеры» Лейла Борисовна Иеймап в своем докладе «Авторское право как фактор экономического развития» коснулась именно этой темы.

Уже не первый год во всем мире наблюдается тенденция к капитализации интеллектуальной собственности. В США капитализация ИС началась десятилетия назад. Еще в 1984 году там был сформирован Международный Союз Интеллектуальной собственности (ИРА), являющийся коалицией частного сектора, представляющей интересы основанных на авторском праве отраслей промышленности, и призванной улучшить международную защиту ИС. Состоит этот Союз из ассоциаций, каждая из которых представляет свой сегмент рынка: издателей, звукозаписывающую индустрию, кино, программное обеспечение. Всего в Союз входит 1 900 американских компаний, деятельность которых основана на использовании ОИС.

2. Революционным шагом, заявляющим всему миру, что ИС имеет не последнее значение и для экономики нашей страны, была замена постсоветского законодательства специальными законами, регулирующими отношения, связанные с созданием и использованием отдельных ОИС, таких как товарные знаки, промышленные образцы, изобретения, объекты авторского права, фонограммы и т.д.

3. Унификация и кодификация законодательства об ИС, итогом которых стало принятие 4-й части ГК РФ начало новой эры регулирования и развития отношений, связанных с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности, в том числе произведений и объектов прав, смежных с авторскими.

Многие специалисты высказывались против ее принятия, ввиду несоответствия международным стандартам охраны интеллектуальной собственности, и сложившейся практике, однако с 1-го января 2008 г. часть четвертая ГК РФ - главенствующий нормативный правовой акт законодательства Росси в этой сфере. Её по праву можно именовать Кодексом интеллектуальной собственности.

Большинство специальных законов с Нового года утратили силу - были прямо отменены Законом «О введении в действие части четвертой ГК РФ», так называемым «Вводным Законом».

В итоге 4-я часть ГК поделена по главам, каждая из которых посвящена регулированию вопросов, связанных с тем или иным ОИС. Глава 70 ГК - «Авторское право» и Глава 71 «Права, смежные с авторскими».

4. Технические и технологические процессы развиваются настолько быстро, что законодатель далеко не всегда за ними поспевает.

Поэтому, несмотря на нарекания, высказанные многими специалистами, принятие 4-й части ГК, и проведенное вместе с этим «омоложение» законодательства - важное событие, т.к. ряд положений специальных законов устарел, затрудняя охрану новых ОИС, а также регулирование рыночных отношений, складывающихся вокруг использования таких ОИС.

Объемы и виды информации, потребляемой обществом, и продолжающая расти потребность в еще большем получении информации, обусловили не только возникновение новых сервисов доставки информационного контента. Это повлекло существенную модернизацию традиционных сервисов, таких, например, как телевещание и радио. Сегодня мы имеем возможность пользоваться различными видами «цифрового» Интернет- и кабельного вещания. Появились такие сервисы, как VOD (video on demand - «видео на заказ»), Stream ТV («потоковое» телевещание через Интернет), DTH (direct TV home. - доставка сигнала со спутника непосредственно потребителю). Их количество будет только расти.

5. Несмотря на унификацию законодательства, главенствующие положения, сформулированные в специальных нормативных актах, остались.

Любое использование ОИС, по-прежнему, допускается только на основании разрешения автора или иного правообладателя.

Отсутствие прямого запрета не считается согласием (разрешением) правообладателя на использование (долгожданная новелла ГК - ст. 1229).

Разрешение правообладателя должно быть выражено в форме договора, содержащего существенные условия, предусмотренные ГК РФ.

6. Не смотря на то, что в основе нового Кодекса лежит компиляция норм из ранее действующих специальных Федеральных законов, он содержит и новеллы, связанные с сегодняшней ситуацией на рынке.

7. Нас часто спрашивают, кому «на руку» изменения, произошедшие в законе? На сегодняшний день без какой-либо судебной практики применения Кодекса, сказать пока трудно. Некоторые специалисты полагают, что в отличие от Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», который с помощью императивных и диспозитивных норм при заключении договора стоял на страже интересов творцов, новый ГК рассматривает автора и пользователя как равноправные экономически защищенные и юридически подкованные стороны договора.

Процедура правопреемства по договору, от автора или иного первоначального носителя прав на ОИС к иному правообладателю, значительно упростилась. По логике нового закона, если заключается договор, предмет которого сформулирован как отчуждение исключительного права в отношении какого-либо ОИС, то исключительное право отчуждается в полном объеме, на весь срок и территорию использования, и перечислять конкретные способы использования уже не нужно.

8. Вместе с этим, диспозитивных и императивных норм, ставящих пользователя произведения в некие рамки, и дающих большую свободу действия автору (или иному правообладателю), тоже прибавилось.

Теперь прямо установлена обязанность пользователя предоставлять правообладателю отчеты об использовании ОИС, если договором не предусмотрено обратное.

Применительно к произведениям, создаваемым в рамках выполнения служебных обязанностей или задания работодателя, - служебным произведениям, появилось новая норма, согласно которой если работодатель в течение 3-х лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет его использование, либо не передаст исключительное право на него другому лицу, либо не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, то исключительное право на это произведение будет принадлежать его автору - т.е. вернется к работнику.

9. Есть также новеллы, вносящие неопределенность в уже сложившуюся практику отношений. Например, новое определение продюсера, как лица организовавшего создание аудиовизуального произведения (ст. ст. 1240 и 1263 ГК РФ), в отличие от формулировки «лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за создание» (закрепленной в утратившем силу с 1 января 2008 г. Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах»), является, на мой взгляд, слишком неконкретной, т. к. позволяет назвать в договоре «продюсером» директора фильма, который, безусловно, занимается организацией съемочного процесса, но никакой инициативы и, тем более, ответственности за это не несет.

10. Вместе с тем, как уже говорилось вначале, авторское право обрело экономическое значение и до принятия Нового ГК. Еще до вступления его в силу в наш обиход прочно вошли такие понятия, как «Интеллектуальный капитал», «Нематериальный актив», «Рынок...» (и даже «Биржа...») «... авторских прав».